Передача полномочий генерального директора в ооо

Дата публикации 02.02.2018

Передача полномочий генерального директора управляющей компании (управляющему)

У ООО может возникнуть необходимость передать управление своими функциями управляющей компании (управляющему).

Данная процедура включает в себя несколько этапов. Рассмотрим их подробнее.

Принять решение о передаче полномочий

Решение о передаче полномочий может принять (пп. 2 п. 2.1 ст. 32, пп. 4 п. 2 ст. 33, ст. 39 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ):

  • общее собрание участников ООО. См. подробнее о том, как провести общее собрание участников ООО;
  • единственный участник ООО;
  • совет директоров (если это предусмотрено Уставом)

В таком решении необходимо отразить следующее:

  • условие о прекращении полномочий действующего единоличного исполнительного органа (если этого не было сделано ранее);
  • условие о передаче полномочий единоличного исполнительного органа управляющей организации (управляющему);
  • наименование управляющей организации, согласно ее учредительным документам;
  • Ф.И.О. управляющего, в соответствии с документами, удостоверяющими личность;
  • лицо, которое от имени общества подпишет договор с управляющей компанией (управляющим), если необходимо;
  • условия договора с управляющей организацией (управляющим).

Обратите внимание, в Устав не следует вносить изменения о том что от лица ООО действует управляющая компания (управляющий).

Адрес места нахождения организации в этом случае не меняется (письмо Минфина России от 12.12.2016 № 03-12-13/74221).

Подробнее о том, можно ли передать полномочия генерального директора управляющей компании (управляющему) до государственной регистрации ООО (при его учреждении) см. статью-рекомендацию.

Заключить договор с управляющей компанией (управляющим)

После того, как соответствующее решение принято, необходимо заключить договор с управляющей компанией (управляющим). Подписать его от лица ООО может (п. 3 ст. 42, ст. 39 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ):

  • лицо, председательствовавшее на общем собрании участников ООО;
  • лицо, уполномоченное решением совета директоров;
  • председатель совета директоров;
  • единственный участник ООО.

В договоре следует указать:

  • наименования и реквизиты сторон;
  • права и обязанности сторон;
  • возможность и порядок последующего ограничения переданных полномочий;
  • срок, в течение которого, ООО должно передать свои печать и дела;
  • размер и порядок выплаты вознаграждения.
  • порядок разрешения споров;
  • момент вступления договора в силу, срок его действия, порядок прекращения.

О том, можно ли передать полномочия генерального директора управляющей компании частично, см. статью-рекомендацию.

От имени ООО может действовать:

  • генеральный директор управляющей компании (управляющий) без доверенности (п. 1 ст. 40, п. 2 ст. 42 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ);
  • сотрудник управляющей компании, уполномоченный на это доверенностью (п. 1 ст. 182 ГК РФ).

Следует отметить, что управляющая компания (управляющий) должна действовать в интересах ООО добросовестно и разумно. Кроме того, она обязана возместить все причиненные убытки, если иное не предусмотрено договором (п. 3 ст. 43 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ).

Внести изменения в ЕГРЮЛ

По общему правилу, в ЕГРЮЛ, среди прочих сведений, отражается информация (пп. «л» п. 1 ст. 5 Федерального закона от 08.08.2001 № 129-ФЗ) о лице, имеющем право действовать от имени ООО без доверенности.

Поэтому передав полномочия руководителя управляющей компании (управляющему), необходимо внести соответствующие изменения в ЕГРЮЛ.

Сделать это нужно в течение 3 дней с момента, когда договор о передаче полномочий вступил в силу (п. 5 ст. 5 Федерального закона от 08.08.2001 № 129-ФЗ).

Для этого необходимо представить в регистрирующий орган заявление по форме Р14001, утв. приказом ФНС России от 25.01.2012 № ММВ-7-6/[email protected] Его подписывает представитель управляющей компании (управляющий), который будет действовать от лица ООО без доверенности.

Это обусловлено тем, что полномочия единоличного исполнительного органа возникают не с момента внесения записи в ЕГРЮЛ, а с момента его назначения общим собранием участников (постановление Президиума ВАС РФ от 14.02.2006 № 12580/05, определения ВАС РФ от 23.09.2013 № ВАС-12966/13, от 31.05.2011 № ВАС-6424/11). В данном случае – с момента, когда договор о передаче полномочий вступил в силу.

Обратите внимание, что в листе Р формы Р14001 в графе «Заявителем является» следует указать код «03» (п. 14.2.05.34 письма ФНС России от 31.01.2014 № СА-4-14/[email protected]).

Необходимо отметить, что на практике, регистрирующие органы зачастую требуют предоставить протокол общего собрания (единственного участника, совета директоров), на котором было принято решение передать полномочия.

Указанное заявление может быть подано (ст. 9 Федерального закона от 08.08.2001 № 129-ФЗ):

  • непосредственно заявителем;
  • представителем, действующим на основании нотариальной доверенности;
  • почтовым отправлением с объявленной ценностью с описью вложения;
  • через государственный портал «Госуслуги»;
  • через сеть Интернет, в том числе с помощью сервиса ФНС России «Подача электронных документов на государственную регистрацию», подписанные электронной подписью (ЭП). Обратите внимание, что заверить электронные документы можно как ЭП заявителя, так и нотариуса, который свидетельствовал подлинность подписей на бумажных документах (п. 11 Порядка, утв. приказом ФНС России от 12.08.2011 № ЯК-7-6/[email protected]);
  • через многофункциональный центр предоставления государственных и муниципальных услуг (далее – многофункциональный центр). Адреса нахождения многофункциональных центров в своем регионе можно узнать на Интернет-портале МФЦ.

Следует отметить, что общество может в любое время отказаться от услуг управляющей компании (управляющего) и прекратить ее полномочия (пп. 4 п. 2 ст. 33 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ).

Можно ли передать полномочия генерального директора управляющей компании (управляющего) до регистрации ООО (при его учреждении)?

Можно ли передать управляющей компании (управляющему) полномочия директора частично?

Директор передает полномочия.

кандидат юридических наук

В последние годы в российском праве появилось достаточно новаций, многие из которых заслуживают пристального внимания. Например, это нормы о том, что полномочия единоличного исполнительного органа, проще говоря – генерального директора, можно передать юридическому лицу – коммерческой организации.

Cогласно ст. 69 ФЗ «Об акционерных обществах» «по решению общего собрания акционеров полномочия единоличного исполнительного органа общества могут быть переданы по договору коммерческой организации (управляющей организации) или индивидуальному предпринимателю (управляющему)». Аналогичная норма содержится также в ст.ст. 33 и 42 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью».
Таким образом, законодательно закреплено право привлечения акционерами или участниками общества специализированной организации «со стороны», дабы управлять обществом с наибольшей эффективностью.

До сих пор еще в России не сложилось достаточно массовой и пригодной для обобщения практики привлечения управляющей организации в качестве единоличного исполнительного органа, хотя сама по себе эта конструкция весьма привлекательна. Данный способ управления используется чаще всего в крупных холдингах, как, например, ООО «Русал — Управляющая Компания», ОАО «Апатит», ОАО «Коминефть» и др.
В общем плане можно выделить два основных мотива для использования управляющей организации в качестве единоличного исполнительного органа:

1) непосредственно приглашение стороннего высокопрофессионального управляющего с целью получения прибыли от деятельности, выведения из экономического кризиса и т.п.;

2) использование конструкции в составе холдинговой структуры с целью полного контроля со стороны головной организации над дочерними, зависимыми и фактически подчиненными.

В первом случае (он пока крайне редко используется в России) идет речь о приглашении управляющей организации, уже имеющей достаточный опыт, оригинальные наработки в области управления, ноу-хау и т.д. Также такой управляющей организации желательно иметь свои собственные наработки, проекты и планы управления предприятиями определенной направленности, возможности привлечения финансовых и кредитных ресурсов, так называемого «административного» ресурса. Кроме того, в данном случае приобретение полномочий единоличного исполнительного органа может быть рассмотрено как первый шаг по интеграции предприятия в какой-либо холдинг или группу, когда еще не приобретены иные вещные либо обязательственные права на имущество управляемого предприятия.

В конце концов данный вариант управления может позволить собственнику решить вопрос о передаче полномочий генерального директора профессиональной и надежной управляющей организации и после этого беспокоиться уже только о получении дивидендов.

Во втором случае в качестве оснований для передачи полномочий единоличного исполнительного органа управляющей компании может служить желание собственников акций (долей) осуществлять жесткий оперативный контроль бизнеса, интегрированного в холдинг предприятия. Также можно перераспределить персонал холдинга, переведя часть управленцев с подконтрольного предприятия в штат управляющей организации. Немаловажным фактором является и юридическое закрепление управляющей роли головных структур холдинга по отношению к управляемым предприятиям. Ведь часто такие предприятия находятся в разных регионах, некоторые – со льготным налогообложением. В случае привлечения управляющей организации местом уплаты налогов можно обозначить место фактического расположения предприятия и не регистрировать отдельно представительство для размещения администрации в другом регионе. Также сразу появится юридическое основание нахождения оригиналов учредительных документов, свидетельств на право собственности, всей первичной бухгалтерской документации и т.п. по месту регистрации управляющей организации. Все распоряжения головной организации холдинга в отношении управляемого предприятия также получат вполне легальное закрепление.

Однако и в первом, и во втором вариантах есть много общего.

Так, например, в обоих случаях управляющая организация не может быть номинальной и исполнять функции единоличного исполнительного ор-гана формально, не участвуя в хозяйственной деятельности и не осуществляя реального руководства управляемым обществом. Это обусловлено, прежде всего, достаточно серьезным размером ответственности управляющей организации.

Безусловно, она должна состоять из высококлассных специалистов, профессионалов. Ведь фактически ей придется нести полную ответственность за результаты хозяйственной деятельности общества. Так, согласно п. 2 ст. 71 Закона «Об акционерных обществах» управляющая организация несет ответственность перед обществом за убытки, причиненные обществу ее виновными действиями (бездействием), если иные основания и размер ответственности не установлены федеральными законами. Аналогичная норма содержится в ст. 44 Закона «Об обществах с ограниченной ответственностью».

Очевидно, что степень ответственности управляющей организации, равно как и ее руководителя, за деятельность по управлению значительно выше, чем у простого владельца акций (долей). Соответственно, необходимо крайне внимательно и взвешенно подходить как к формированию (в т.ч. по подбору персонала) самой управляющей организации, так и к организации процесса управления. Тем более, если ситуация развивается в рамках одного холдинга.

Отдельным вопросом является создание оптимальной внутренней структуры управляющей организации.

Здесь существуют два основополагающих принципа: необходимо выстроить правильную и четкую внутреннюю вертикаль управления самой управляющей организацией и в то же время обеспечить возможность контроля и оперативной выдачи властных команд от соответствующего подразделения управляющей организации на управляемую организацию. Взаимодействие между подразделениями управляющей и управляемой организациями определяется степенью централизации процесса управления.

Чаще всего управляющая команда должна формироваться в том подразделении управляющей организации, которое курирует конкретное направление деятельности управляемой организации. По цепочке от руководителя управляющей организации команда идет на своего представителя в управляемой организации. Тот, в свою очередь, передает команду непосредственно в адрес соответствующего исполняющего подразделения управляемой организации. Формирование же управляющей команды осуществляется на основе информации, предоставляемой управляемой организацией, в том числе в виде отчетов. Таким образом и должен происходить взаимный обмен данными и командами между управляющей и управляемой организациями.

Особого внимания заслуживает и проблема текущего исполнения управляющей организацией полномочий единоличного исполнительного органа – осуществление фактического представительства в управляемой организации. Создается ситуация, при которой генеральный директор (директор) управляющей организации может без доверенности подписывать документы и действовать от имени управляемой организации. В данном случае налицо «сквозное» руководство и управляющей, и управляемой организацией.

Иногда целесообразно поручить текущее управление управляемой организацией представителю, который будет осуществлять ряд функций единоличного исполнительного органа по доверенности от управляющей организации. Будет логично и оправданно, чтобы в данной ситуации доверенное лицо стало штатным сотрудником управляющей организации. Если по каким-либо причинам управляющий не справляется с обязанностями, его отстранение произойдет безболезненно. Для этого достаточно будет отозвать доверенность и приказом перевести такого управляющего на другую должность в пределах управляющей организации. Естественно, никаких собраний акционеров (участников) или заседаний совета директоров для этого проводить не требуется. Таким образом, можно иметь определенный штат управляющих – сотрудников управляющей организации, которым эта организация доверит осуществление ряда полномочий единоличного исполнительного органа на управляемых предприятиях.

Поскольку правом первой подписи теперь будет обладать руководитель управляющей организации, целесообразно открыть счета в банках по месту нахождения управляющей организации и производить платежи по этим счетам только после полного анализа и согласования их со всеми необходимыми службами холдинга.

Решение о передаче полномочий управляющей организации принимается общим собранием акционеров простым большинством голосов по предложению совета директоров (наблюдательного совета) общества. При этом нет обязательного указания на отражение в уставе акционерного общества возможности передачи полномочий по управлению управляющей организации. В то же время Закон «Об обществах с ограниченной ответственностью» в ст. 42 прямо ставит условием передачи полномочий единоличного исполнительного органа управляющему указание на такую возможность в уставе общества. Решение о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества с ограниченной ответственностью коммерческой организации и утверждение такого управляющего и условий договора с ним Закон «Об обществах с ограниченной ответственностью» относит к исключительной компетенции общего собрания участников общества (ст. 33).

Согласно ст. 17 Закона «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» с предварительного согласия антимонопольного органа на основании ходатайства юридического лица осуществляется «приобретение лицом (группой лиц) прав, позволяющих определять условия ведения хозяйствующим субъ-ектом его предпринимательской деятельности либо осуществлять функции его исполнительного органа». Предварительное согласие на это требуется в случаях, если суммарная стоимость активов по последнему балансу управляющей и управляемой организаций превышает 200 тыс. установленных федеральным законом минимальных размеров оплаты труда или если одна из их организаций внесена в Реестр хозяйствующих субъектов, имеющих долю на рынке определенного товара более 35%, либо приобретателем является группа лиц, контролирующая деятельность указанного хозяйствующего субъекта.

Это ограничение очень часто бывает актуальным, особенно если речь идет о крупных предприятиях. Соответственно, нельзя заключать договор на управление таким предприятием с управляющей организацией ранее получения согласия МАП на эту сделку.

Взаимные права и обязанности управляющей и управляемой организаций регулируются договором на управление. Если управляемое общество является акционерным, то условия договора должны быть утверждены советом директоров управляемого общества, если иное не предусмотрено уставом этого общества. От имени управляемого общества договор на управление подписывается председателем совета директоров или лицом, уполномоченным председателем совета директоров.

В обществе с ограниченной ответственностью договор на управление «подписывается от имени общества лицом, председательствовавшим на общем собрании участников общества, утвердившем условия договора с управляющим, или участником общества, уполномоченным решением общего собрания участников общества» (ст. 42 Закона «Об обществах с ограниченной ответственностью»).

По своей правовой природе договор на управление сходен с договором на оказание услуг. Хотя может возникнуть мнение, что данный договор содержит элементы наделения управляющей организации достаточно обширными властными полномочиями в отношении управляемой, например, в отношении приема и увольнения сотрудников, принятия решения о заключении сделок, принятия решения по вопросам текущей деятельности управляемой организации, издание локальных нормативных актов и т.п. Ведь сама суть управления основана на властном подчинении одной стороны другой. Однако предоставление таких полномочий от имени управляемого субъекта является актом его волеизъявления.

Следовательно, правовая природа договора на управление носит, скорее, специфический гражданско-правовой характер, неся в себе элементы гражданско-правового договора на оказание услуг (по управлению) и в то же время ограничивая полномочия самого управляемого субъекта по его же воле. Управляемое предприятие добровольно передает другой коммерческой организации полномочия по управлению, определяя некую властную подчиненность управляемой организации управляющей. Однако факт передачи таких полномочий происходит не по воле закона, третьих лиц и т.п., а по волеизъявлению самого управляемого субъекта на основании договора на управление. Именно в этом состоит специфика договора на осуществление функций единоличного исполнительного органа коммерческой организацией.

Передача полномочий единоличного исполнительного органа управляющей организации

При формировании группы компаний неизбежно возникает вопрос об организации управления в получившемся образовании. Если вопросу организации управления не уделять достаточно внимания, то через некоторое время группа компаний превращается в группу лиц, беспорядочно, хаотично аффилированных друг с другом: например, директора одной компании оказываются учредителями в другой, а та, в свою очередь, держит стратегические активы, и весь этот ком взаимных связей необходимо учитывать как при документальном оформлении корпоративных процедур, так и при организации налоговой отчетности. В случае же корпоративного конфликта и необходимости разделения бизнеса запутанность внутренних связей также не способствует спокойному и грамотному разрешению спора.

Исходя из предложенного понимания проблемы, специалисты разработали ряд мероприятий, позволяющих при правильном применении структурировать бизнес, разделить риски между отраслевыми компаниями, входящими в группу компаний, изолировать стратегические активы от общехозяйственных рисков, организовать управление компанией и структурировать бизнес-процессы.

Одним из таких мероприятий является передача функций единоличного исполнительного органа юридического лица (далее условно – «Генерального директора») другой организации или индивидуальному предпринимателю («Управляющему»). Суть мероприятия заключается в том, что вместо назначения того или иного физического лица на должность Генерального директора компания заключает гражданско-правовой договор с другим юридическим лицом («управляющая организация») или индивидуальными предпринимателем («управляющий»); для краткости далее назовем их «Корпоративным управляющим». В рамках упомянутого договора Корпоративный управляющий получает полномочия, которые обычно передают Генеральному директору, и принимает на себя соответствующие обязанности, связанные с корпоративным управлением.

Сама по себе предложенная конструкция не является чем-то принципиально новым, скорее – она применяется незаслуженно редко в силу ее некоторой необычности. Кроме того, нередки случаи ошибочного понимания термина «Корпоративное управление», смешивание его с другими терминами гражданского права.

Поэтому необходимо сразу разграничить обсуждаемый институт «Корпоративного управляющего» от других институтов гражданского права, участники которых имеют сходное наименование (в частности, «внешний, арбитражный управляющий» в процедуре банкротства и «доверительный управляющий» в договорах доверительного управления имуществом).

Корпоративный управляющий не имеет ничего общего ни с внешним, арбитражным управляющим, ни с доверительным управляющим. Внешнее сходство наименований – единственное, что их объединяет. Задачи корпоративного управляющего – осуществление именно корпоративного управления юридическим лицом, выполнение корпоративных функций Генерального директора. При этом возможно (а иногда – крайне желательно) изъять у Корпоративного управляющего функцию хозяйственного управления, ограничив его полномочия исключительно корпоративным управлением. Все перечисленные особенности могут и должны быть отражены в соответствующем договоре.

Считаю необходимым уделить особое внимание такому разграничению, поскольку на практике при обсуждении вопроса о корпоративном управлении очень часто встречается смешение понятий и, как следствие, полная неразбериха при дальнейшем обсуждении, вплоть до полного непонимания предмета обсуждения.

Правовая основа.

Возможность передачи полномочий единоличного исполнительного органа (Генерального директора) коммерческой организации или индивидуальному предпринимателю прямо предусмотрена в статье 42 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» и в статье 69 Федерального закона «Об акционерных обществах».

Практическое применение

На практике механизм «корпоративного управляющего» широкого применения пока не нашел, хотя очевидно, что он удобен для применения в холдинговых структурах, в группах связанных компаний, когда аффилированность не рассматривается как решающий недостаток.

Что же дает такая «передача власти»?

Причин для более внимательного рассмотрения института «корпоративного управляющего» – несколько. Рассмотрим некоторые из них – не в порядке важности.

Структурирование группы компаний в холдинг. В холдинговой структуре вполне логичным выглядит централизация исполнительной власти. В идеальной схеме головная компания холдинга не занимается ни производством, ни торговлей, ни иной хозяйственной деятельностью, ее задача – организация управления, предоставление «отраслевым» компаниям холдинга управленческих услуг (например, бухгалтерские, юридические, финансовые, аналитические, маркетинговые услуги, IT-поддержка). А значит, головная компания, обеспечивая компании холдинга перечисленными услугами, предлагает холдингу единый стандарт управления, документооборота группы компаний, в известной степени стандартизированные документы, договоры, методы анализа и минимизации рисков. При этом достигается минимизация расходов на содержание аппарата перечисленных подразделений, выполняющих, по большому счету, функцию поддержки основных (продающих или производственных) компаний холдинга. Передача полномочий единоличного исполнительного органа корпоративному управляющему упрощает задачи координации действий компаний холдинга, управления финансовыми потоками, управления рисками, налогового планирования.

Кроме того, привлечение Корпоративного управляющего решает еще одну немаловажную задачу.

При назначении на должность Генерального директора наемного менеджера нередко возникает вопрос, можно ли как-либо ограничить свободу действий нового директора, хотя бы на время испытательного срока. По действующему корпоративному праву полномочия Генерального директора не только практически безграничны, но и ограничение их договором или иным соглашением – мера не бесспорная.

Привлечение Корпоративного управляющего позволяет оговорить как полномочия Корпоративного управляющего, так и порядок принятия им тех или иных решений. Так, в прилагаемом проекте договора на корпоративное управление предусмотрен такой механизм, как получение Корпоративным управляющим директив Общего собрания. Таким образом, контроль за действиями Корпоративного управляющего со стороны учредителей, участников Общества, может быть сконструирован так, как это отвечает действительным договоренностям сторон. Меньше неявных договоренностей – меньше поводов для конфликта.

Вместе с приобретаемыми очевидными выгодами передача полномочий единоличного исполнительного органа корпоративному управляющему может вызвать некоторые затруднения в повседневной деятельности, если при формировании рассматриваемой структуры управления будут нарушены или недостаточно тщательно соблюдены необходимые корпоративные процедуры. Рассмотрим их подробней.

Принятие решения о передаче полномочий единоличного исполнительного органа управляющей организации. Федеральный закон «Об обществах с ограниченной ответственностью» (статья 42), устанавливает:

«1. Общество вправе передать по договору осуществление полномочий своего единоличного исполнительного органа управляющему.

2. Общество, передавшее полномочия единоличного исполнительного органа управляющему, осуществляет гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через управляющего, действующего в соответствии с федеральными законами, иными нормативными правовыми актами Российской Федерации и уставом общества.

3. Договор с управляющим подписывается от имени общества лицом, председательствовавшим на общем собрании участников общества, утвердившем условия договора с управляющим, или участником общества, уполномоченным решением общего собрания участников общества, либо, если решение этих вопросов отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества, председателем совета директоров (наблюдательного совета) общества или лицом, уполномоченным решением совета директоров (наблюдательного совета) общества».

Аналогичные по содержанию нормы содержатся в статье 69 Федерального закона «Об акционерных обществах»:

«По решению общего собрания акционеров полномочия единоличного исполнительного органа общества могут быть переданы по договору коммерческой организации (управляющей организации) или индивидуальному предпринимателю (управляющему). Решение о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества управляющей организации или управляющему принимается общим собранием акционеров только по предложению совета директоров (наблюдательного совета) общества.»

Такие же нормы содержатся в тексте статей 91, 103 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Первое условие: для такой передачи: ее возможность должна быть предусмотрена Уставом общества.

Второе условие: решение о передаче полномочий единоличного исполнительного органа управляющему должно быть принято высшим органом управления; в случае с ООО – это Общее собрание участников; для акционерного общества – Общее собрание акционеров, причем во втором случае – только по предложению Совета директоров (наблюдательного совета) общества.

Оформление передачи полномочий единоличного исполнительного органа управляющей организации.

Упомянутые выше акты прямо указывают на то, что для передачи полномочий единоличного исполнительного органа управляющему необходимо заключить соответствующий договор.

Договор с корпоративным управляющим подписывается от имени общества лицом, председательствовавшим на общем собрании участников общества, утвердившем условия договора с корпоративным управляющим, или участником общества, уполномоченным решением общего собрания участников общества.

Гражданский кодекс не содержит характеристики такого договора, как договор о передаче полномочий единоличного исполнительного органа юридического лица. Однако это не является основанием для отказа от создания такого договора самостоятельно, основываясь на целях, задачах и методах, присущих управляющему и единоличному исполнительному органу.

Несмотря на некоторую дискуссионность, мы имеем все основания утверждать, что такой договор является смешанным, композитным договором, имеющим в себе элементы договора на оказание услуг и агентского договора. Практика корпоративного строительства подтверждает право такой точки зрения на существование, и созданные специалистами «Студии Права» по такой модели договоры на передачу функций единоличного исполнительного органа управляющему прошли проверку в реальных жизненных ситуациях. Вывод – предложенный подход вполне работоспособен и применим в реальной жизни.

Особенности практического применения института корпоративного управляющего.

Рассмотрим практические вопросы деятельности компании, полномочия единоличного исполнительного органа (Генерального директора) которой переданы управляющему.

Если, в соответствии с действующим законодательством, функции единоличного исполнительного органа (Генерального директора) переданы управляющему – индивидуальному предпринимателю, вопрос о том, кто именно подписывает документы от имени управляемого общества, не возникает: документы подписывает индивидуальный предприниматель, которому переданы функции единоличного исполнительного органа. Совершенно иная ситуация – в случае, если управление передано управляющей организации (корпоративному управляющему).

Как следует из положений статьи 69 Федерального закона РФ № 208-ФЗ от 26.12.1995 «Об акционерных обществах», руководство текущей деятельностью общества осуществляется единоличным исполнительным органом общества (директором, генеральным директором) или единоличным исполнительным органом общества; единоличный исполнительный орган общества (директор, генеральный директор) без доверенности действует от имени общества, в том числе представляет его интересы, совершает сделки от имени общества, утверждает штаты, издает приказы и дает указания, обязательные для исполнения всеми работниками общества.

Аналогичная по содержанию норма содержится в статье 40 Федерального закона № 14-ФЗ от 08.02.1998 «Об обществах с ограниченной ответственностью», в соответствии с которой единоличный исполнительный орган общества без доверенности действует от имени общества, в том числе представляет его интересы и совершает сделки.

Таким образом, управляющая организация является лицом, представляющим интересы управляемого общества без доверенности. Но вправе ли руководитель управляющей организации подписывать документы от имени управляемого юридического лица? Представляется, что ответ на этот вопрос – положительный, поскольку руководитель управляющей организации, в соответствии с процитированными выше нормами корпоративного законодательства, является ее же представителем.

В то же время возможны варианты, когда непосредственное осуществление функций единоличного исполнительного органа общества поручено не руководителю управляющей организации, а одному из ее сотрудников, являющихся специалистом в корпоративном управлении. Во избежание разночтений по этому вопросу рекомендуем уже в договоре о передаче полномочий единоличного исполнительного органа (Генерального директора) корпоративному управляющему указать конкретное лицо, которое будет подписывать документы от имени управляемого общества. При этом физическому лицу, осуществляющему деятельность по корпоративному управлению, необходимо будет выдать доверенность от имени управляющей организации.

В отдельных случаях для подтверждения полномочий управляющего может потребоваться полный пакет документов, включающий:

  • устав управляемого общества,
  • протокол Общего собрания акционеров управляемого акционерного общества (или Общего собрания участников – в случае Общества с ограниченной ответственностью), на котором принято решение о передаче полномочий единоличного исполнительного органа управляющему;
  • договор о передаче полномочий единоличного исполнительного органа;
  • устав управляющей организации;
  • приказ о назначении генерального директора управляющей организации;
  • доверенность от имени управляющей организации на физическое лицо, непосредственно осуществляющее функции корпоративного управляющего.

Таким образом, использование института корпоративного управляющего позволяет сосредоточить управление в рамках одного юридического лица – головной компании холдинга; позволяет уменьшить затраты на административное управление; создать внятную и управляемую структуру группы компаний с понятной и логичной иерархией.

Передача полномочий генерального директора управляющему ИП

Компания «Консалт-групп» оказывает юридические услуги, связанные с передачей функций единоличного исполнительного органа в обществе с ограниченной ответственностью управляющему, зарегистрированного в качестве индивидуального предпринимателя. Мы подготовим весь необходимый комплект документов для этого и осуществим регистрацию изменений в едином реестре юридических лиц в сведения о генеральном директоре организации.

Оставьте заявку и мы перезвоним Вам
в течение 15 минут! Каждому, кто оставит заявку или позвонит нам сегодня — консультация по налоговым вопросам бесплатно!

Цели передачи полномочий генерального директора управляющему

Возможность передачи полномочий генерального директора управляющему, зарегистрированному в качестве индивидуального предпринимателя, предусмотрена российским законодательством. В частности, статьей 42 закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» и статьей 69 закона «Об акционерных обществах».

Так, Общество с ограниченной ответственностью вправе передать по договору осуществление полномочий своего единоличного исполнительного органа управляющему.

Общество, передавшее полномочия единоличного исполнительного органа управляющему, осуществляет гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через управляющего, действующего в соответствии с федеральными законами, иными нормативными правовыми актами Российской Федерации и уставом общества.

Договор с управляющим подписывается от имени общества лицом, председательствовавшим на общем собрании участников общества, утвердившем условия договора с управляющим, или участником общества, уполномоченным решением общего собрания участников общества, либо, если решение этих вопросов отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества, председателем совета директоров (наблюдательного совета) общества или лицом, уполномоченным решением совета директоров (наблюдательного совета) общества. В акционерном обществе полномочия единоличного исполнительного органа общества могут быть переданы по договору индивидуальному предпринимателю (управляющему) по решению общего собрания акционеров по предложению совета директоров (наблюдательного совета) общества.

Целью такой передачи может стать повышение экономической эффективности управления организацией, когда функции единоличного исполнительного органа передаются человеку, занимающегося управлением профессионально. Как правило, это делается в крупных холдингах, где необходимо сконцентрировать управление в одних руках, чтобы обеспечить единую политику управления.

Также на практике полномочия генерального директора передаются управляющему, индивидуальному предпринимателю, в целях оптимизации налогообложения. Это позволяет сэкономить на следующих обязательных платежах в бюджет: НДФЛ и страховые взносы во внебюджетные фонды, поскольку индивидуальному предпринимателю не приходится платить зарплату, т.к. он находится с организацией не в трудовых, а в гражданско-правовых отношениях.

Однако при передаче полномочий управляющему по гражданскому договору необходимо очень серьезно и внимательно отнестись к оформлению документов, они должны быть составлены юристом. В противном случае налоговая служба может расценить заключение договора с управляющим в качестве средства уклонения от налогов, доначислить неуплаченные налоги и привлечь к налоговой ответственности в виде штрафов и пени.

Какие моменты нужно учесть при передаче полномочий управляющему

1. Договор с управляющим должен быть гражданско-правовым и не иметь в себе признаки трудового договора. В случае наличия таких признаков налоговая служба может расценить такой договор как трудовой и доначислить налоги с привлечением к налоговой ответственности.

Признаками трудового договора являются:

  • работа по определенной должности;
  • личное выполнение работником определенной трудовой функции;
  • подчинение правилам внутреннего трудового распорядка;
  • обязанность работодателя организовать труд работника, создать ему нормальные условия труда, обеспечить охрану труда;
  • ежемесячное вознаграждение за труд.

Для того чтобы не возникло никаких излишних толкований данного договора с управляющим со стороны налоговой, данный договор должен быть сформулирован как гражданско-правовой договор возмездного оказания услуг. То есть, управляющий не должен состоять в штате организации, он не должен подчиняться правилам внутреннего трудового распорядка организации, время и способы оказания услуг он выбирает сам; вознаграждение управляющему выплачивается не за период, а за конкретный результат услуг, за выполненные действия, также управляющий не пользуется социальными льготами, предоставленными работникам по трудовому законодательству, а именно: предоставление отпуска, больничного, и иных гарантий и компенсаций.

Если размер вознаграждения, выплачиваемого управляющему, не связан с оплатой конкретного объема ежемесячно выполняемых услуг, а эти выплаты носят фиксированный периодический, не зависящий от выполненного объема, характер, такой договор расценивается как трудовой.

2. Также расходы управляющего, связанные с выполнением договора возмездного оказания услуг, таких как аренда помещения, оборудование офисной мебелью, оргтехникой, средствами связи, документацией, предоставление в пользование автомобиля, должен нести сам управляющий , а не общество.

3. Передача функций генерального директора должно быть экономически оправданным и не иметь в качестве единственной цели – неуплату налогов в бюджет. В каждом конкретном случае при наличии спорной ситуации с налоговой, суд будет оценивать это с учетом конкретных обстоятельств дела. Например, если будет установлено, что индивидуальный предприниматель имеет только одного контрагента на оказание услуг по управлению организацией, или если он до этого работал по трудовому договору в этой же организации в качестве генерального директора, а потом незадолго до прекращения своих полномочий и передачи их управляющему зарегистрировался в качестве индивидуального предпринимателя, все эти факторы в отдельности и в совокупности могут способствовать тому, что передача полномочий управляющему ИП будет расценена как уклонение от уплаты налогов.

Порядок передачи полномочий управляющему

Решение о передаче полномочий управляющему принимается на общем собрании учредителей (акционеров). Данное решение оформляется Протоколом. На основании данного протокола заключается договор с управляющим на оказание услуг.

Следующий этап это подготовка заявления на регистрацию и удостоверение подписи заявителя в нем у нотариуса.

Нотариус заверяет подпись на основании следующих документов:

  1. Удостоверение личности заявителя, его ИНН;
  2. Выписка ЕГРЮЛ об организации;
  3. Учредительные документы организации;
  4. Протокол общего собрания о передаче полномочий управляющему;
  5. Договор с управляющим.

Затем заявление подается в налоговую службу для внесения изменений в реестр. Госпошлина при этом не уплачивается и дополнительные документы прилагать к заявлению не надо.

По окончании регистрации, которая происходит в течение 5 дней, вы получаете лист записи ЕГРЮЛ.

Далее Вам необходимо внести изменения в карточку с образцами подписей и печатей для банка, где открыт расчетный счет организации. Если все сделано правильно, то в будущем у вас не возникнет никаких проблем, а наоборот поможет сэкономить значительную сумму на налогообложении. Наши специалисты помогут Вам все сделать правильно и проконсультируют вас по всем возникающим вопросам.

Оставьте заявку и мы перезвоним Вам
в течение 15 минут! Каждому, кто оставит заявку или позвонит нам сегодня — консультация по налоговым вопросам бесплатно!

Популярное:

  • Мировой суд калининского района спб официальный сайт Мировые судьи Калининского района Санкт-Петербурга Судебный участок № 39 Санкт-ПетербургаМировой судья Силлер Татьяна Михайловна Санкт-Петербург, Кондратьевский пр. д. 24, З этаж. адрес для письменной корреспонденции: 195009, Санкт-Петербург, а/я 33. Телефон/факс канцелярии 296-59-77 […]
  • Правовые нормы органов опеки Опека и попечительство В ГК впервые включены нормы об опеке и попечительстве. До сих пор они содержались в Кодексе о браке и семье . Ими регулируются общие вопросы опеки и попечительства: цели опеки и попечительства, правовое положение и функции опекунов и попечителей (ст. 31, 32 и […]
  • Как можно сменить генерального директора в ооо Как сменить директора в ООО: пошаговая инструкция В любой момент в каждом ООО может возникнуть необходимость смены директора. Мы выяснили, что нужно сделать, куда и какие документы подать, а также подскажем нюансы и особенности самой процедуры. Практически в каждой организации рано или […]
  • Уголовный кодекс штата в самп samp-RP-vodniki Меню навигации Пользовательские ссылки Информация о пользователе Вы здесь » samp-RP-vodniki » Новый форум » [FBI] - Уголовный кодекс штата San Andreas [FBI] - Уголовный кодекс штата San Andreas Сообщений 1 страница 1 из 1 Поделиться12011-06-12 10:24:53 Автор: сергей […]
  • Как в симс 3 изменить фамилию SIMS 3 - Форум любителей Sims 2 & 3 Меню навигации Пользовательские ссылки Информация о пользователе Вы здесь » SIMS 3 - Форум любителей Sims 2 & 3 » Помощь по игре Sims 2 » Изменение фамилии сима Изменение фамилии сима Сообщений 1 страница 30 из 153 Поделиться124-07-2010 21:44:56 […]
  • Отсутствует счет-фактура на аванс Формирование счета-фактуры, выставленного через месяц после оплаты, в 1С 8.3 1С:Предприятие 8.3 (8.3.6.2100)Бухгалтерия предприятия (базовая), редакция 3.0 (3.0.40.40) 27.04 была произведена оплата на топливную карту Газпрома 33 000 по договору за ГСМ.В апреле топливо не потреблялось, […]