Оглавление:

Назначение директора (единоличный исполнительный орган) АО произошло 13.04.2013 в момент действия устава в редакции от 2007 года. В уставе той редакции было указано, что директор избирается на неограниченный срок. Новая редакция устава была принята 15.05.2013. В нем было указано, что срок полномочий директора — 3 года. В редакции устава АО от 2015 года также указан срок полномочий — 3 года. Вправе ли директор в 2017 году осуществлять полномочия на основании решения от апреля 2013 года?

По данному вопросу мы придерживаемся следующей позиции:
В приведенной ситуации полномочия руководителя АО не прекратились, и он вправе осуществлять их на основании указанного в вопросе решения.

Обоснование позиции:
Порядок образования органов юридического лица определяется законом и учредительным документом (п. 1 ст. 53 ГК РФ). Согласно п. 3 ст. 65.3 ГК РФ в корпорации (включая АО) образуется единоличный исполнительный орган (директор, генеральный директор, председатель и т.п.). Согласно п. 1 ст. 69 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее — Закон об АО) руководство текущей деятельностью общества может осуществляться, в частности, единоличным исполнительным органом общества (директором, генеральным директором). По смыслу указанной статьи и иных положений Закона об АО единственным основанием как возникновения полномочий единоличного исполнительного органа АО, так и их прекращения является соответствующее решение уполномоченного органа управления обществом (смотрите, например, постановление Арбитражного суда Московского округа от 4 мая 2017 г. N Ф05-6087/16 по делу N А41-88422/2015, постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 30 января 2017 г. N 10АП-18136/16).
Более того, в силу абзаца шестого п. 3 ст. 69 Закона об АО, если полномочия директора ограничены определенным сроком и по истечении такого срока не принято решение об образовании новых органов общества или решение о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества управляющей организации либо управляющему, полномочия исполнительных органов общества действуют до принятия указанных решений. Иными словами, даже если исходить из того, что изложенные в вопросе обстоятельства свидетельствуют об истечении срока, на который распространяются полномочия директора, в приведенной ситуации директор вправе действовать от имени АО на основании принятого в 2013 году (до изменения устава) решения (смотрите, например, постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 10 октября 2016 г. N 15АП-13175/16, постановление Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 19 января 2017 г. N Ф08-10036/16 по делу N А32-33851/2015)*(1).
Изменение же положений устава АО, определяющих максимальный срок, на который может избираться директор общества, само по себе не влияет на объем полномочий директора, избранного в установленном порядке до внесения в устав соответствующих изменений и их государственной регистрации: такое изменение не затрагивает содержания решения уполномоченного органа АО об избрании директора, основанного на действовавшей в момент его принятия редакции устава АО. Судебной практики, где бы рассматривался аналогичный вопрос, мы не обнаружили, однако косвенно вышеизложенное подтверждается в ряде судебных актов. Так, например, в постановлении Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 10 марта 2016 г. N Ф08-992/16 по делу N А15-1403/2015 указано, что генеральный директор общества избирается в том порядке, который был предусмотрен действующими на тот момент положениями устава общества. Дальнейшее же изменение порядка избрания генерального директора не влияет на легитимность полномочий генерального директора и не является основанием для его переизбрания.
Вместе с тем, на наш взгляд, во избежание возникновения спорных ситуаций (смотрите, например, постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 27 марта 2015 г. N 06АП-845/15) в приведенной ситуации целесообразно принятие уполномоченным органом общества решения об избрании единоличного исполнительного органа на условиях, предусмотренных действующей редакцией устава.

Ответ подготовил:
Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ
Кошечкина Наталья

Контроль качества ответа:
Рецензент службы Правового консалтинга ГАРАНТ
Александров Алексей

————————————————————————-
*(1) Напомним также, что лицо, добросовестно полагающееся на данные единого государственного реестра юридических лиц (в том числе касающиеся директора АО), вправе исходить из того, что они соответствуют действительным обстоятельствам (п. 2 ст. 51 ГК РФ). Поэтому в приведенной ситуации для третьих лиц единственным лицом, уполномоченным без доверенности действовать от имени АО, является указанный в вопросе директор (сведения о котором внесены в реестр), действующий на основании решения от апреля 2013 года.

Полномочия директора ООО закончились. Общим собранием участников общества новый директор избран не был, полномочия прежнего директора прекращены или продлены не были, поскольку участники общества не могут принять единогласное решение. В связи с этим прежний директор продолжает руководство обществом (до тех пор, пока не будет избран новый директор или общее собрание не примет решение о прекращении полномочий). При обращении прежнего директора в банк специалистом было отказано в доступе к счету со ссылкой на окончание срока полномочий прежнего директора и необходимости представления документа, подтверждающего продление его полномочий на новый срок (который прежний директор представить не может, так как он отсутствует). Правомерно ли требование банка? Можно ли признать полномочия директора в данной ситуации через суд?

По данному вопросу мы придерживаемся следующей позиции:
Истечение срока, на который был избран директор общества с ограниченной ответственностью, в отсутствие решения общего собрания участников о прекращении его полномочий или избрании нового руководителя само по себе не означает, что полномочия такого директора прекратились.
Вместе с тем в спорной ситуации оценка правомерности отказа банка в совершении операций по счету окончательно может быть дана только судом с учетом конкретных обстоятельств спора.

Обоснование позиции:
В соответствии с п. 4 ст. 32, п.п. 1, 3 ст. 40 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее — Закон об ООО) руководство текущей деятельностью общества с ограниченной ответственностью (далее — общество, ООО) осуществляется единоличным исполнительным органом общества (генеральным директором, президентом и т.п.), избираемым общим собранием участников или советом директоров (наблюдательным советом) общества (если решение вопроса об образовании единоличного исполнительного органа отнесено уставом к компетенции этого органа — пп. 2 п. 2.1 ст. 32 Закона об ООО). Порядок деятельности единоличного исполнительного органа общества и принятия им решений устанавливается уставом общества, внутренними документами общества, а также договором, заключенным между обществом и лицом, осуществляющим функции его единоличного исполнительного органа (п. 4 ст. 40 Закона об ООО).
Закон об ООО не содержит норм, предусматривающих, что полномочия единоличного исполнительного органа прекращаются автоматически в связи с истечением срока, на который он был избран. Принятие решений, связанных с избранием руководителя общества и прекращением его полномочий, относится к сфере корпоративных правоотношений, в рамках которой участники общества осуществляют принадлежащие им права по своему усмотрению (п. 2 ст. 1, п. 1 ст. 2, ст. 9 ГК РФ). Следовательно, в отсутствие иного решения со стороны уполномоченного органа общества полномочия директора этого ООО сохраняются и по истечении срока, на который он был избран, до момента их прекращения решением общего собрания участников или советом директоров (наблюдательным советом), либо до момента, когда директор сложит с себя полномочия по собственной инициативе (см. ст.ст. 80, 280 Трудового кодекса РФ, далее — ТК РФ)*(1).
Аналогичная правовая позиция находит отражение в судебной практике. Так, суды указывают, что Закон об ООО не устанавливает каких-либо определенных юридических последствий, связанных с истечением срока полномочий руководителя общества, в частности, не предусматривает, что истечение срока, на который лицо было избрано, влечет прекращение у него полномочий единоличного исполнительного органа. Следовательно, сам по себе факт истечения срока, на который избран директор общества, не означает прекращения его полномочий (постановления АС Западно-Сибирского округа от 01.02.2017 N Ф04-6808/16, АС Волго-Вятского округа от 30.11.2016 N Ф01-5209/16, АС Северо-Западного округа от 25.05.2016 N Ф07-3075/16, ФАС Западно-Сибирского округа от 12.04.2011 N Ф04-1681/11, Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 13.07.2015 N 19АП-3561/15, Первого арбитражного апелляционного суда от 29.12.2012 N 01АП-6623/12, Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 19.02.2009 N 13АП-12057/2008).
Поэтому, если в рассматриваемой ситуации доводы банка сводятся к констатации прекращения у директора полномочий в связи с истечением предусмотренного уставом ООО срока его избрания, такая позиция представляется не соответствующей закону.
Основываясь на приведенном выше правовом подходе, суды неоднократно признавали неправомерным отказ банка в совершении банковских операций по договору, заключенному между банком и юридическим лицом, мотивированный тем, что по окончании срока, на который был избран руководитель, организация не представила документы, подтверждающие его полномочия (постановления ФАС Северо-Кавказского округа от 20.06.2012 N Ф08-2061/12, ФАС Московского округа от 22.08.2011 N Ф05-7971/11, ФАС Западно-Сибирского округа от 09.09.2008 N Ф04-5488/2008(11230-А67-8), Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 22.06.2015 N 15АП-8227/15, Девятого арбитражного апелляционного суда от 06.06.2012 N 09АП-12287/12, Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 04.03.2009 N 18АП-1032/2009).
Следует также заметить, что в соответствии с п. 2 ст. 51 ГК РФ лицо, добросовестно полагающееся на данные единого государственного реестра юридических лиц (ЕГРЮЛ), вправе исходить из того, что они соответствуют действительным обстоятельствам. Юридическое лицо не вправе в отношениях с лицом, полагавшимся на данные ЕГРЮЛ, ссылаться на данные, не включенные в указанный реестр, а также на недостоверность данных, содержащихся в нем, за исключением случаев, если соответствующие данные включены в указанный реестр в результате неправомерных действий третьих лиц или иным путем помимо воли юридического лица.
В ЕГРЮЛ содержатся в том числе сведения о лице, имеющем право без доверенности действовать от имени юридического лица. Эти сведения являются открытыми и общедоступными (пп. «л» п. 1 ст. 5, ст. 6 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»). Поэтому в отношениях с обществом банк вправе полагаться на сведения о директоре общества, которые содержатся в ЕГРЮЛ. К аналогичному выводу приходят и судьи (смотрите, например, постановления ФАС Уральского округа от 04.08.2009 N Ф09-5487/09-С5, Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 01.08.2016 N 17АП-8021/16).
Однако при решении вопроса о правомерности требования банка в подобной ситуации необходимо учитывать, что проверка полномочий лиц, которым предоставлено право распоряжаться счетом, производится банком в порядке, определенном банковскими правилами и договором с клиентом (ст. 847 ГК РФ, п. 2 постановления Пленума ВАС РФ от 19.04.1999 N 5). Полагаем, что окончательную оценку правомерности позиции банка в рассматриваемом случае может дать только суд с учетом конкретных обстоятельств и, возможно, условий договора банковского счета.
Отметим также, что в правоприменительной практике представлен и правовой подход, противоположный изложенному, который заключается в том, что при отсутствии подтверждения продления полномочий руководителя юридического лица, обладающего правом первой подписи в расчетных документах, отказ банка в совершении банковских операций не является незаконным (постановления Второго арбитражного апелляционного суда от 19.01.2017 N 02АП-9630/16, Девятого арбитражного апелляционного суда от 16.03.2011 N 09АП-2147/2011, Третьего арбитражного апелляционного суда от 10.09.2008 N 03АП-2364/2008).

Ответ подготовил:
Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ
Ерин Павел

Контроль качества ответа:
Рецензент службы Правового консалтинга ГАРАНТ
Александров Алексей

15 марта 2017 г.

Материал подготовлен на основе индивидуальной письменной консультации, оказанной в рамках услуги Правовой консалтинг.

————————————————————————-
*(1) К сведению отметим, что, если между ООО и его директором был заключен срочный трудовой договор, срок действия которого истек, но при этом ни одна из сторон такого договора не выразила волеизъявления на его расторжение, такой договор утрачивает срочный характер и считается заключенным на неопределенный срок (часть четвертая ст. 58, часть вторая ст. 59, часть первая ст. 275 ТК РФ, смотрите в связи с этим п.п. 9, 12 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 02.06.2015 N 21). Иными словами, при отсутствии решения общества в лице его уполномоченного органа (в частности общего собрания участников — пп. 4 п. 2 ст. 33 Закона об ООО) о прекращении полномочий директора по истечении срока заключенного с ним договора действие такого договора не прекращается автоматически, поскольку он трансформируется в бессрочный (смотрите также, например, постановление Президиума Волгоградского областного суда от 21.09.2016 по делу N 4Г-2337/2016, апелляционное определение СК по гражданским делам Санкт-Петербургского городского суда от 09.02.2016 по делу N 33-97/2016, определение СК по гражданским делам Ленинградского областного суда от 31.07.2014 по делу N 33-3791/2014).

С какого момента генеральный директор вступает в должность и приобретает соответствующие полномочия?

В компании сменился ген. директор.
Разъясните пожалуйста, с какого момента для контрагентов и в различных инстанциях
новый ГД может действовать от лица компании, расписываться в документах и т.д?
С момента издания приказа или как только изменения зарегистрирует нал. орган?

Полагаю, что сразу. Но ведь ЭП для банка, для сдачи отчетности, для участия в закупках и т.д.
новый директор сможет получить только после регистрации изменений в налоговом органе.
Вот и выходит, что платежки, отчеты в эти несколько дней подписывает еще старый директор,
который, по факту, отношения к компании уже не имеет.

Так как же быть в этот «переходный момент»? Спасибо!

Malvina654, добрый вечер.

По этому вопросу читала много мнений, даже на форуме юристов «жаркие» споры.

Вот например мнение , с сайта гарант.ру от 17 апреля 2015 автор Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ Габбасов Руслан

Избрание и досрочное прекращение полномочий единоличного исполнительного органа общества (генерального директора) осуществляется на основании решения уполномоченного органа управления обществом, оформляемого письменно. В обществе, состоящем из одного участника, таким органом является единственный участник, если уставом общества решение указанных вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества (п. 2 ст. 33, ст. 39, п. 1 ст. 40 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее — Закон N 14-ФЗ)).
Единоличный исполнительный орган ООО избирается на срок, определенный уставом общества (п. 1 ст. 40 Закона N 14-ФЗ). Основаниями избрания нового единоличного исполнительного органа общества является истечение полномочий предыдущего исполнительного органа общества либо досрочное прекращение его полномочий. Поэтому в отсутствие решения о прекращении полномочий действующего генерального директора общества (либо при признании недействительности такого решения) назначение нового руководителя противоречит законодательству (смотрите, в частности, постановлениеВосемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 16.10.2009 N 18АП-7923/09).
Следовательно, если полномочия генерального директора прекращаются досрочно, уполномоченный орган общества принимает решение о прекращении полномочий действующего генерального директора общества и об избрании нового генерального директора.
Данное решение является единственным основанием возникновения и прекращения полномочий генерального директора ООО. Именно с момента его принятия лицо, избранное на должность руководителя общества, наделяется полномочиями единоличного исполнительного органа общества, а прежний руководитель их утрачивает (смотрите, например, постановления Президиума ВАС РФ от 14.02.2006 N 12049/05, N 12580/05).
Тот факт, что генеральный директор общества является его единственным участником, не влечет каких-либо особенностей принятия указанного решения и его формулировок.
В соответствии с пп. «л» п. 1 ст. 5 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» (далее — Закон N 129-ФЗ) сведения о лице, имеющем право без доверенности действовать от имени ООО, каковым в силу пп. 1 п. 3 ст. 40Закона N 14-ФЗ является генеральный директор, подлежат внесению в Единый государственный реестр юридических лиц (далее — ЕГРЮЛ). При этом отсутствие в ЕГРЮЛ сведений об избранном в установленном порядке руководителе общества не влияет на объем полномочий этого лица и не лишает руководителя права действовать от имени общества без доверенности. Совершенные генеральным директором от имени общества сделки не могут быть признаны недействительными на том основании, что сведения о генеральном директоре не внесены в ЕГРЮЛ.
При смене единоличного исполнительного органа общество обязано в течение трех дней сообщить об этом в регистрирующий орган по месту своего нахождения (п. 5 ст. 5 Закона N 129-ФЗ). Функции регистрирующего органа возложены на ФНС России (пункт 1 Положения о Федеральной налоговой службе, утвержденного постановлением Правительства РФ от 30.09.2004 N 506).
Соответствующие изменения подлежат внесению в ЕГРЮЛ в силу п. 2 ст. 17 Закона N 129-ФЗ на основании представленного в регистрирующий орган заявления по форме N Р14001 (утверждена приказом Федеральной налоговой службы от 25.01.2012 N ММВ-7-6/[email protected]). Заявление заполняется в соответствии с разделом VII Приложения N 20 к указанному приказу (далее — Требования). В заявлении подлежит заполнению (помимо титульного листа) лист К (пп. 7.15.1-7.15.3 Требований). Подлинность подписи заявителя должна быть засвидетельствована нотариально. Заявителем при этом должен выступать новый руководитель общества, избранный в установленном порядке (смотрите, например, решение ВАС РФ от 29.05.2006 N 2817/06, письмо Департамента налоговой и таможенно-тарифной политики Минфина РФ от 07.07.2006 N 03-01-11/3-64).
При внесении в ЕГРЮЛ сведений, не связанных с изменением учредительных документов юридического лица, государственная пошлина не уплачивается. Представлять в регистрирующий орган решение единственного участника ООО о смене генерального директора закон не требует (п. 14.2.05.6 письмаФНС России N СА-4-14/1645 от 31.01.2014).
Соответственно, в данном случае в регистрирующий орган представляется только заявление по форме N Р14001.
Обращаем внимание, что обязанность по сообщению о смене генерального директора в регистрирующий орган, закрепленная в п. 5 ст. 5 Закона N 129-ФЗ, исполняется путем представления заявления. Какого-либо отдельного сообщения законом не предусмотрено. Несоблюдение этой обязанности может быть основанием для привлечения руководителя общества к административной ответственности, предусмотренной ст. 14.25 КоАП РФ.

аналогичное мнение было озвучено на сайте professionali.ru 11 марта 2015 года, автор Ирина Клишковская:

ст. 53, ст. 91 ГК РФ; ст. 32, ст. 40 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» Закона N 14-ФЗ,Гене. директор общества с ограниченной ответственностью осуществляет текущее руководство его деятельностью, без доверенности действует от имени общества, в том числе представляет его интересы и совершает сделки. пп. 4 п. 2 ст. 33, ст. 39 и ст. 40 Закона N 14-ФЗ если общество состоит из одного участника, то ген.дир.избирается решением единственного участника на срок, определенный уставом общества, если уставом решение этого вопроса не отнесено к компетенции совета директоров.постановления ФАС Уральского округа от 30.08.2007 N Ф09-7049/07-С4, ФАС Московского округа от 30.06.2006 N КГ-А40/5953-06-1,2, ФАС Центрального округа от 14.06.2007 N А08-9756/06-8 говорит о том, что внесены ли соответствующие сведения в ЕГРЮЛ, полномочия предыдущего руководителя прекращаются с этого момента он не вправе без доверенности действовать от имени общества, в том числе совершать сделки и подписывать какие бы то ни было документы, а вновь избранное лицо наделяется полномочиями единоличного исполнительного органа общества, приобретая соответствующие права и обязанности (постановления Президиума ВАС РФ от 14.02.2006 N 12049/05, N 12580/05 и N 14310/05, ФАС Северо-Западного округа от 10.02.2010 по делу N А56-4395/2009, п. 2 Обзора практики разрешения споров, связанных с государственной регистрацией юридических лиц, одобренного Президиумом ФАС Уральского округа в протоколе N 12 от 25.07.2008, постановление ФАС Северо-Западного округа от 18.01.2006 N А56-9273/2005).
вновь избранный руководитель общества является заявителем при подаче в регистрирующий орган заявления о внесении в ЕГРЮЛ сведений о лице, имеющем право без доверенности действовать от имени общества (пп. «а» п. 1.3 ст. 9 Закона N 129-ФЗ; также смотрите решение ВАС РФ от 29.05.2006 N 2817/06, письмо Департамента налоговой и таможенно-тарифной политики Минфина РФ от 07.07.2006 N 03-01-11/3-64).
единственным основанием возникновения полномочий генерального директора ООО является решение уполномоченного органа общества. Следовательно, с момента избрания генеральный директор ООО вправе подписывать от имени общества документы, в том числе и налоговые декларации, кассовые и иные документы постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 29.11.2005 N Ф08-5617/05-2222А, постановление ФАС Северо-Западного округа от 19.02.2009 N А56-17554/2008, постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 05.06.2012 N 13АП-6640/12

Я всё таки придерживаюсь мнения, что с момента принятия решения и издания приказа Возлагаю на себя полномочия директора на основании решения учредителей с . числа дают полные права директора.
При этом, все таки в течении 5-ти дней (это обычно срок внесения в ЕГРЮЛ) с третьими лицами договора не подписывать, т.к. они проявляя должную осмотрительность желают видеть в выписке нового директора.

Когда вступают в силу изменения в части смены генерального директора?

Смена генерального директора, согласно договора доверительного управления имуществом подготовленного нотариусом. В связи с гибелью ген.директора он же учредитель 50% его, 50 % ООО., нотариус заключает договор доверительного управления. В рамках данного договора доверительный управляющий исполняет обязанности генерального директора согласно устава. Договор доверительного управления подписан 17.01.15, а изменения в налоговую внесли 22.01.15 г. имел ли банк согласно договора от 17.01.15 производить платежи согласно подписи этого генер.директора? Или надо было дождаться внесение изменений в ЕГРЮЛ?

ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» предусматривает, что изменения, внесенные в учредительные документы общества, приобретают силу для третьих лиц с какого момента?

Так как доля на момент смерти генерального директора/учредителя принадлежала ему в размере 50 %, правомерно ли то, что нотариус назначил руководителя на все 100 %, т.е распоряжаться всем имуществом и т.п?

Ответы юристов (4)

Странным представляется текст Вашего вопроса. Вы пишете:

«нотариус заключает договор доверительного управления».

Нотариус не может заключать такой договор. Он может только удостоверить его своей подписью и печатью.

правомерно ли то, что нотариус назначил руководителя на все 100 %, т.е распоряжаться всем имуществом и т.п?

Нотариус не может назначать руководителя или еще кого-либо.

ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» предусматривает, что изменения, внесенные в учредительные документы общества, приобретают силу для третьих лиц с какого момента?

Не«ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», а Федеральный закон «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей». Согласно п. 3 ст. 19 этого закона «в случаях, предусмотренных федеральными законами, изменения, вносимые в учредительные документы, приобретают силу для третьих лиц с момента уведомления регистрирующего органа о таких изменениях».

В рамках данного договора доверительный управляющий исполняет обязанности генерального директора согласно устава — пишете Вы.

Если «согласно устава», то Ваш вопрос — «имел ли банк согласно договора от 17.01.15 производить платежи согласно подписи этого генер.директора? Или надо было дождаться внесение изменений в ЕГРЮЛ?« — просто не уместен, потому что согласно устава ООО он имел такое право.

Уточнение клиента

Можно кое что уточнить по поводу нотариуса, правомерны ли действия:

В договоре доверительного управления, есть пункт следующего содержания: Довер.управляющий управляет Обществом в соответствии с п.13 Устава, выполняя функции единоличного исполнительного органа-генерального директора.

От учредителя управления в данном случае выступает Нотариус. Спасибо.

29 Сентября 2017, 08:41

Есть вопрос к юристу?

Уточнение клиента

От учредителя управления в данном случае выступает Нотариус.

Снова не понять. Что, в самом договоре указана такая фраза? Нотариус не может быть стороной договора, который удостоверяет. Это выходит за пределы его полномочий и прав.

Уточнение клиента

Нотариус ссылается на то , что уставом ооо предусмотрено, в случае смерти участника нотариус имеет право назначить генерального директора, она этим правлм восрользовалась. В договоре доверителтного управления нащначила генерального директора, имела ли она на это право? Так же прошу обратить внимание, что участнику, а именно погибшему директору принадлежало -50% и 50% обществу

29 Сентября 2017, 16:09

Уточнение клиента

Имел ли право нотариус в договоре доверительного управления нащначать генерального? Согласно данного договора, доверительный управлял, в банке сменили данные на его эцп, согласно данного договора , законно ли это

29 Сентября 2017, 16:15

Уточнение клиента

Нотариус ссылается на то, что уставом ооо предусмотрено, в случае смерти участника нотариус имеет право назначить генерального директора, она этим правлм восрользовалась.

Эвелина, если в уставе ООО так написано, то такое условие противоречит закону и нотариус, похоже, не придал этому значение или просто не знает закон «Об обществах с ограниченной ответственностью». Согласно ст. 33 названного закона и других его норм смена генерального директора ООО в связи с его выходом из состава ООО производится не каким-то посторонним лицом (нотариусом или еще кем-либо, а общим собранием ООО.

Уточнение клиента

Спасибо! Получается нотариус не имел право прописывать в договоре: Довер.управляющий управляет Обществом в соответствии с п.13 Устава, выполняя функции единоличного исполнительного органа-генерального директора. ? Доверительный управляющий обязан был назначить Генерального директора ? Получается договор доверительного управления в части выполнение функций генерального директора ничтожен? Банк согласно данного договора сменил подпись погибшего ЭЦП на подпись доверительного (генерального директора), тогда это тоже не правомерно? Так же не правомерно является то, что нотариус составил договор доверительного и доверительный управлял согласно данного договора 100 % долей, он же не имел на это право, тк. доля Общества -50% и доля участника погибшего 50% я верно понимаю?

29 Сентября 2017, 18:38

Эвелина, Вы так все путано излагаете суть проблемы, что ответить однозначно Вам невозможно. Получается, что я должен изложить Вам целую лекцию по Вашей теме. Но это не делается на страницах вопросов-ответов. Без изучения устава ООО, а также указанного Вами договора ответить конкретно Вам невозможно. Мне представляется, что устав ООО противоречит действующим нормам. Может я и ошибаюсь. Но надо изучить его. Нельзя же решить задачу, не читая.

Ищете ответ?
Спросить юриста проще!

Задайте вопрос нашим юристам — это намного быстрее, чем искать решение.

Правомочность директора ООО, если его нет в ЕГРЮЛ

Какие последствия будут для нового директора ООО, назначенного по решению учредителей, если он не внесет сведения о своём назначения в ЕГРЮЛ ? Правомочен ли он заключать договоры, издавать приказы по ООО, увольнять сотрудников и т.п. ? Что значит — в отношении третьих лиц ? Дайте ссылки на ВАС.

Ответы юристов (8)

Нет. У него нет полномочий.

Для контрагентов он не является директором.

В силу п.1 ст. 53 ГК РФ юридическое лицо приобретает гражданские
права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы,
действующие в соответствии с законом, иными правовыми актами или учредительными
документами. В соответствии с подп.1 п.3 ст. 40 ФЗ от 08.02.1998 №14-ФЗ «Об
обществах с ограниченной ответственностью» единоличный исполнительный орган
общества без доверенности действует от имени общества, в том числе представляет
его интересы и совершает сделки.

По смыслу подп. «л» п.1 ст.5 ФЗ от 08.08.2001 г.
№129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных
предпринимателей», п.1-3 ст. 40 ФЗ от 08.02.1998г. №14-ФЗ «Об обществах с
ограниченной ответственностью» сведения о единоличном исполнительном органе
(руководителе) организации как о лице, имеющим право без доверенности действовать
от имени юридического лица, содержатся в ЕГРЮЛ.

В соответствии с п.5 ст.5 ФЗ от 08.08.2001г. №129-ФЗ
«О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных
предпринимателей» при смене руководителя организации необходимо уведомить об
этом налоговый орган для внесения соответствующих изменений в ЕГРЮЛ в течение
трех рабочих дней со дня вступления в силу трудового договора, заключенного с
новым руководителем.

Согласно п.5 ст.18 названного Закона. В случае
внесения в ЕГРЮЛ изменений, касающихся сведений о юридическом лице, но не
связанных с изменениями, вносимыми в учредительные документы юридического лица,
в ЕГРЮЛ вносится соответствующая запись.

В соответствии с правовой позицией, изложенной в
постановлении Президиума ВАС РФ от 03.11.2009 №9035/09 по иску о признании
сделки недействительной по основаниям совершения ее неполномочным единоличным
органом юридического лица, являющегося стороной в сделке, должны приниматься во
внимание содержащиеся на момент совершения сделки в ЕГРЮЛ сведения о лице,
выполняющем функции такого органа.

Уточнение клиента

Спасибо за ответ ! А в суде этот новый директор может выступать от имени организации на основании решения учредителей или суд должен проверить его правомочность, затребовав выписку из ЕГРЮЛ давностью не более 30 дней ?

16 Января 2015, 11:25

Есть вопрос к юристу?

Суд должен затребовать выписку из ЕГРЮЛ.

Уточнение клиента

Большущее СПАСИБО . А теперь возвращаемся ко вчерашнему вопросу.

Тогда чем отличается НЕправомочность нового директора, действующего по решению учредителей , и конкурсного управляющего, действующего по решению Арбитражного суда, если оба до внесения в ЕГРЮЛ не имеют право выступать от имени организации без доверенности . Закон о банкротстве не имеет приоритета перед Законом о гос. регистрации юр.лиц и предпринимателей.

16 Января 2015, 11:48

Леонид, закон о банкротстве специальный закон и он имеет приоритет.

Так как в банкротстве в первую очередь идут интересы кредиторов, потом должника.

Все вопросы по включению в реестр кредиторов, по оспариванию сделок суд будет рассматривать через интересы кредиторов. Т.е. правомочная ли была сделка, как она повлияла на должника, если есть ущерб, то статус кво восстановят. Это делается для того, чтобы права кредиторов были защищены.

Честно говоря, сейчас мы занимаемся вопросами теории. Вы бы дали исковое заявление, номер дела в арбитраже. Тогда можно будет поговорить предметно.

Уточнение клиента

Дело А 54-905/2010

в выписке п.38-40

Закон о банкротстве не имеет приоритетного значения . Он не устанавливает порядок госрегистрации юрлиц и внесения записей в ЕГРЮЛ.

16 Января 2015, 12:11

Сведения о лице, имеющем право действовать от имени общества с ограниченной ответственностью без доверенности, отражаются в ЕГРЮЛ (пп. «л» п. 1 ст. 5 Федерального закона от 08.08.2001 № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»).

Однако законодательством не установлено, что соответствующие полномочия возникают только после внесения сведений в реестр.

Изменения, вносимые в учредительные документы общества, вступают в силу после их государственной регистрации, то есть внесения соответствующих сведений в ЕГРЮЛ (п. 3 ст. 52 ГК РФ). Однако законодательство не обязывает отражать в Уставе данные о лице, которое может действовать от имени общества без доверенности (директоре). Следовательно, положения п. 3 ст. 52 ГК РФ в данной ситуации не применяются.

Кроме того, Федеральный закон от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» не устанавливает, что полномочия директора возникают с момента внесения соответствующих сведений в ЕГРЮЛ.

Уточнение клиента

Спасибо за ответ ! А в суде этот новый директор может выступать от имени организации на основании решения учредителей или суд должен проверить его правомочность, затребовав выписку из ЕГРЮЛ давностью не более 30 дней ?

16 Января 2015, 20:24

Здравствуйте. Внесение изменений в ЕГРЮЛ и учредительные документы является Вашей обязанностью. Ответственность предусмотрена за нарушение сроков подачи изменений.

Статья 14.25. Нарушение законодательства о государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей

3. Непредставление, или несвоевременное представление, или представление недостоверных сведений о юридическом лице или об индивидуальном предпринимателе в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, в случаях, если такое представление предусмотрено законом, -влечет предупреждение или наложение административного штрафа на должностных лиц в размере пяти тысяч рублей.

Но, в законе нигде не прописано, что полномочия начинают действовать с момента внесения изменений в ЕГРЮЛ. Так, что получается, что новый генеральный директор получает свои полномочия с даты указанной в протоколе его назначения.

Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 26.11.2013 по делу N А43-8266/2013 Оценив представленные в дело доказательства, суды пришли к выводу о том, что исковое заявление и апелляционная жалоба подписаны лицом, не имеющим на то надлежащих полномочий, поэтому обоснованно оставили исковое заявление и апелляционную жалобу без рассмотрения, поскольку в развитие пункта 1 статьи 53 ГК РФ пункт 1 статьи 40 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» четко определили дату вступления в должность генерального директора, обретения им полномочий единоличного исполнительного органа общества. У общества с ограниченной ответственностью — это дата решения общего собрания участников. С указанной даты лицо, избранное на должность генерального директора, приобретает права единоличного исполнительного органа общества.

Однако, есть ст. 12 ФЗ об ООО.

абз.3 ч.4 Статья 12. Устав общества

Изменения, внесенные в устав общества, приобретают силу для третьих лиц с момента их государственной регистрации, а в случаях, установленных настоящим Федеральным законом, с момента уведомления органа, осуществляющего государственную регистрацию.

Правомочен ли он заключать договоры, издавать приказы по ООО, увольнять сотрудников и т.п.?

то значит — в отношении третьих лиц?

Третье лица в гражданском праве — это лица которые не являются стороной правоотношения(ни кредитором, ни должником, ни покупателем, ни продавцом и.т.д.), но являются участником правоотношения и каким-то образом связаны с одной из сторон.

Вот определение из книги Сулейманова Н.К. » Третьи лица в гражданском праве.»

«Третье лицо, — пишет М.К. Сулейменов, ссылаясь на М.И. Брагинского, — сторона в ином правоотношении, где ему противостоит в качестве стороны участник рассматриваемого правоотношения».

Есть правоотношение, допустим, подряд. В этом правоотношении есть стороны: «А» и «Б». «А»и «Б» заключили между собой договор, что «А» построит для «Б» «сельский клуб». Так же в этом договоре они указали, что А может привлекать сторонних подрядчиков для этой работы. «А» привлекает подрядчика «Г» для постройки этого «сельского клуба» заключает с ним договор. Так вот «Г» в правоотношении «А» и «Б» будет являться 3-м лицом.

Получается, что «А» перепоручает свое обязательство перед «Б», трутьему лицу — «Г».

Леонид, посмотрел я дело.

Вы ведь об этом доводе даже не заявляли.

Еще хотел сказал, как участник ООО, Вы вправе быть на всех судебных заседаниях и давать суду свои комментарии, подавать отзывы.

По остальному суд все верно сделал.

Уточнение клиента

Олег, в том то и дело ! Я выступаю как учредитель и бывший руководитель в этом деле. И случайно только неделю назад узнал, что второй конкурсный управляющий не внёс сведения о себе в ЕГРЮЛ. И хотел бы об этом заявить в апелляции 22 января, только хочу подготовиться получше к этому . Помогите, пожалуйста.

16 Января 2015, 20:11

Олег, в том то и дело! Я выступаю как учредитель и бывший
руководитель в этом деле. И случайно только неделю назад узнал, что
второй конкурсный управляющий не внёс сведения о себе в ЕГРЮЛ. И хотел
бы об этом заявить в апелляции 22 января, только хочу подготовиться
получше к этому. Помогите, пожалуйста.

Проблема в том, что апелляция на это внимание уже не обратит.
У Вас была возможность сообщить это суду первой инстанции.
Надо доказывать то обстоятельство, что Вы не могли об этом знать. Но это очень сложно.

Уточнение клиента

Большущее СПАСИБО Вам за внимание к нашему вопросу ! Всё равно будем пытаться уличить второго КУ. И во второй, и в первой инстанции. Если что-то попадётся из арбитражной практики- сбросьте ссылочки, пожалуйста, на Е-мэйл [email protected]

Заранее благодарен ! Леонид.

16 Января 2015, 22:54

А в суде этот новый директор может выступать от имени организации на основании решения учредителей или суд должен проверить его правомочность, затребовав выписку из ЕГРЮЛ

Полномочия арбитражного управляющего, утвержденного судом для проведения той или иной процедуры, применяемой в деле о банкротстве, удостоверяются судебным актом о его утверждении. При этом для конкурсного и внешнего управляющих не требуется выписка из ЕГРЮЛ, в которой указаны их персональные данные как лиц, действующих от имени должника без доверенности. Данные временного и административного управляющих по определению не могут быть внесены в ЕГРЮЛ в отношении должника, так как эти лица не действуют от имени должника.

Ищете ответ?
Спросить юриста проще!

Задайте вопрос нашим юристам — это намного быстрее, чем искать решение.

Популярное:

  • Запись о увольнении в трудовой книжке 2014 по собственному желанию Какая будет запись в трудовой книжке на испытательном сроке при увольнении по собственному желанию? Если я нахожусь на испытательном сроке и хочу уволится по собственному желанию, то какая запись будет в трудовой книжке - ТК п. 3? Имеет ли право работодатель указать статью "не […]
  • Надзорная жалоба по ст2281 ук рф Проверка следствия. Продлить арест станет сложнее. 12 октября 2017 года 28 сентября 2017 года 13 июля 2017 года 20 июня 2017 года 28 апреля 2017 года 23 апреля 2017 года 22 марта 2017 года 21 марта 2017 года 29 декабря 2016 года 5 декабря 2016 года 18 ноября 2016 года 17 ноября 2016 […]
  • Покупка и продажа квартиры в одном налоговом периоде декларация Налоговая декларация при продаже квартиры 3-НДФЛ за 2017 год Налоговая декларация при продаже квартиры - это заявление физического лица по установленной форме о доходах, полученных от реализации недвижимого имущества, с отражением всех данных, необходимых для исчисления и уплаты […]
  • Потерпевший по ст 327 ук рф Постановление Московского городского суда от 29 января 2015 г. N 4у-31/15 (ст. 264 УК РФ. Нарушение правил дорожного движения и эксплуатации транспортных средств - ст. 327 УК РФ. Подделка, изготовление или сбыт поддельных документов, государственных наград, штампов, печатей, бланков. […]
  • Материнский капитал продлили до 2021 года Путин продлил до 2021 года программу материнского капитала Президент России Владимир Путин подписал в последние дни уходящего года ряд законов социальной направленности. Он, в частности, продлил на три года программу материнского капитала, ввел ежемесячные выплаты семьям при появлении в […]
  • Адвокат александр юрьевич Адвокат александр юрьевич Коллегия Адвокатов «КУТУЗОВСКАЯ» создана в 2003 году Санкт-Петербург, Набережная Кутузова, 14 | Телефон +7(812)272-48-58 Мамышев Александр Юрьевич Член Ассоциации юристов России, Член Совета молодых адвокатов Санкт-Петербурга и Ленинградской области. В 2007 […]